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贪污案辩护
来源:耿立广主任律师
发布时间:2016-02-01
浏览量:608

刑事再审申请书

申请人:李某某,男,基本情况详见一审判决书。

再审代理律师:河南陈州律师事务耿立广律师

申请人因不服某某县人民法院2011)某刑初字第185号刑事判决书,现依据刑事诉讼法之规定,提出再审申请。

申请事项:

1、撤销2011)某刑初字第185号刑事判决。

2对该案立案再审,并依法宣告申请人无罪。

3、如不予立案,或受理后驳回申请,望法定期限内出具相关手续。

事实与理由

贪污罪(刑法第382条),是指国家工作人员,利用职务上的便利,侵吞、窃取、骗取或者以其他手段非法占有公共财物的行为。本罪的主体必须是国家工作人员且利用职务之便侵吞公共财物,本罪侵犯的客体是公共财物所有权,本案中胡某某虽系国家工作人员,但因涉案土地使用权不属于胡某某所在单位(某某镇供种站)所有,故胡某某不存在利用职务之便的行为,同时本案涉案土地使用权不属于公共财物,系个人合法财产。为此,申请人与胡某某不存在共同犯罪的问题,申请人认为自己不构成贪污罪,具体理如下:

一、一审关于涉案土地的权属认定错误,并基于此错误的认定胡某某存在利用职务之便。

首先、(2011)某刑初字第185号刑事判决书认定涉案土地归供种所有证据除土地使用证外均系可变证据的言词证据,而土地使用证将钱店供种站与钱店农技站的土地使用权办理在了一个土地证之上,仅从土地使证上难以区分本案涉案土地使用权是否属于钱店供种所有,一审判决在未调取土地使用权登记档案的情况下,直接认定涉案土地归钱店供种站所有明显不妥,且有悖“以事实为根据”的刑事司法精神。(2011)某刑初字第185号刑事判决书作出并生效后,申请人便向郸城法院提出了申诉,郸城法院经审查后驳回了申请人的申诉,其主要理由是仅凭某某镇人民政府的两份证明不足以证明该案的土归你所有,本案原审时认定的该涉案4间地皮及房屋的所有权和使用权归钱店供种站的事实无误,申请人在接到某某县人民法院驳回申诉通知书后,向某某县国土资源局申请调取了涉案土地的档案并进行复印,通过档案的查询可以确定涉案土地使用不归某某县钱店供种站所有权,而是归某某县某某镇农技站所有,这充分证明了原审判决在认定的土地权属上存在严重的错误。

其次、胡某某系某某县某某镇供种站的工作人员这一点是客观真实的,但是涉案土地的权属于不属于某某县某某镇供种站而属于某某县某某镇农技站,胡某某不属于某某县某某镇农技站的工作人员,即处理涉案土地及房屋胡某某不存在利用职务之便,而利用职务之便是构成贪污罪的法定要件,据此,申请人认为胡某某的行为不构成贪污罪,申请人更不属于贪污罪的共犯。

二、涉案土地使用权不属于“公共财物”,申请人与胡某某对涉案土地具有合法处分权,

某某镇政府于2002616日将包括涉案土地在内的钱店钱农技站的六间门面房的地皮以物抵债的形式冲抵了镇政府欠申请人的6000元本息。即自2002616日起申请人便取得了包括涉案土地在内的某某镇农技站的土地使用权,这是钱店钱政府的决定且加盖有某某镇人民政府的印章。(2011)某刑初字第185号刑事判决书认定认定涉案土地使用权归钱店供种店所有,而钱店供种属于某某县农业局的二级机构,镇政府无权处分,据此认定胡某某利用职务之便侵吞公共财物而构成贪污罪,并以认定申请人属于胡某某贪污犯罪的共同犯罪。但申请人获释后通过某某县国土资源局查询档案证明了涉案土地不属于钱店供种站而属于钱店农技站,而钱店农技站属于某某镇政府的二级机构,这此充分证明2002616日某某镇政府以物抵债的正确性与合法性,同时更证明了申请人拥有涉案土地的使用权,并具有合法的受益与处分权(包括占有、使用与受益)。申请人获得使用权后又以物抵债的形式通过口头协商将土地使用权抵给了胡某某,即申请人与胡某某均具有处分权,且处分权的来源系镇政府的以物抵债。 刑法中所指的公共财产,是指下列财产:(1)、国有财产;(2)劳动群众集体所有的财产;(3)用于扶贫和其他公益事业的社会捐助或者专项基金的财产;(4)国家机关、国有公司、企业、集体企业和人民团体管理、使用或运输中的私人财产,以公共财产论。对照《刑法》关于公共财产的规定,申请认为自2002616日某某镇政府将涉案土地使用权以物抵债的形式抵给申请人之后,涉案土地的使用权便归申请人所有,属于申请人个人的合法财产,因而不属于《刑法》规定的公共财产。申请人将属于自己的合法财产同样以物抵债的形式抵给了胡某某,胡某某同样具有合法的占有、使用、受益权,胡某某处置个人财产的行为不构成犯罪,申请人的不属于贪污犯罪的共犯。

以上意见,望审查时充分考虑并采纳。

周口市中级人民法院

申请人:李某某

二〇一三年六月十日

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